О GPS-logger'ах и 138.1 ст. УК РФ

Question

Коллеги, вопрос такой. Вначале немного технических деталей.

Я люблю в отпуске ходить в более-менее длительные походы и захотелось мне записать весь пройденный многодневный маршрут. Для этого существует специальное устройство - GPS-logger. Это очень простое устройство, которое с некоторым интервалом пишет на SD-карточку текущее время и местоположение.

У этого класса устройств есть принципиальное отличие от GPR-трекеров - оно не имеет GPS-модуля и каких-либо других средств связи, т.е. невозможно контролировать его местоположение "online". Чаще всего оно не имеет даже экрана. Всё это убирается с одной простой целью - максимально продлить жизнь от батарейки, т.к. в походе не получится зарядится.

Проблема в том, что в России подходящее устройство не купить. В основном продаются GPS-трекеры, или GPS-возвращатели, которые не годятся для данной поставленной задачи. Выход один - заказывать его через amazon или другой сервисе.

Собрался было уже так и сделать, но совершенно случайно узнал про статью 138.1. Покупка простого GPS-трекера (не говоря уже о устройствах со встроенным микрофоном) попадает под данную статью и в сети можно найти массу прецедентов с заведением уголовных дел.

И вот я подошёл к вопросу: попадает ли под данную статью GPS-logger'ы? В конце концов, GPS-трекеры позволяют "online" отслеживать местоположение, а GPS-logger'ы НЕ позволяют (нет модуля связи, как я писал выше). Т.е. с его помощью невозможно шпионить за транспортным средством или другим подвижным объектом. С его помощью нельзя удалённо подслушать или записать разговор, или включить удалённо камеру или ещё чего. Чтобы получить с него данные, необходимо получить к нему физический доступ и подключить к компьютеру.

И немного усложнённый вариант: некоторые модели имеют микрофон, который активируется по нажатию кнопки на устройстве. Он нужен для того, чтобы записать комментарий о текущем местоположении. Может ли это поставить устройство "под удар"?

Пример такого логера (без микрофона):

https://www.amazon.com/Columbus-V-800-Data-Logger-Receiver/dp/B009B0VFDQ

https://www.amazon.com/i-gotU-GT-120-Travel-Logger-Software/dp/B001IMJV0E

Логер с микрофоном:

https://www.amazon.com/Columbus-V-990-Logger-microSD-Recording/dp/B005ZKAXA2

Александр, г. Санкт-Петербург 28 апреля 2018 г. 20:25

Консультация юриста онлайн

Ответ на сайте в течении 15 минут

Петр, спасибо за оперативный и подробный ответ!

Действительно, GPS логеры не маскируются под бытовые приборы и имеют единственную функцию. На корпусе некоторых явно написано, что это GPS-устройство. В таком случае, я полагаю, они не относятся к средствам, разработанным для негласного получения информации.

По поводу микрофона, в списке видов СТС указывается наличие какой-либо системы связи (проводной/радиоаппаратуры), а GPS-логер ими не обладает. Соответственно, тут тоже мимо.

Но я всё же перестрахуюсь, и откажусь как минимум от микрофона!

28 апреля 2018 г. 20:57

Answer 1 · 2018-04-28T20:41:30+03:000

Александр, здравствуйте.

Основная проблема заключается в том, что для целей привлечения к уголовной ответственности по ст. 138.1 УК РФ действующее законодательство не содержит достаточно четких критериев, позволяющих произвести разграничения между специальным техническим средством, за приобретение которого возможна ответственность и прибором конструктивно схожим с ним, но таковым не является.

Разграничение проводится на основе анализа положений постановления Правительства РФ от 16.04.2012 N 314

«электронное устройство, предназначенное для негласного получения информации» — специально изготовленное изделие, содержащее электронные компоненты, скрытно внедряемое (закладываемое или вносимое) в места возможного съема защищаемой акустической речевой, визуальной или обрабатываемой информации (в том числе в ограждения помещений, их конструкции, оборудование, предметы интерьера, а также в салоны транспортных средств, в технические средства и системы обработки информации);

и Постановления Правительства РФ от 01.07.1996 N 770

1. Специальные технические средства для негласного получения и регистрации акустической информации.
2. Специальные технические средства для негласного визуального наблюдения и документирования.
3. Специальные технические средства для негласного прослушивания телефонных переговоров.
4. Специальные технические средства для негласного перехвата и регистрации информации с технических каналов связи.
5. Специальные технические средства для негласного контроля почтовых сообщений и отправлений.
6. Специальные технические средства для негласного исследования предметов и документов.
7. Специальные технические средства для негласного проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов.
8. Специальные технические средства для негласного контроля за перемещением транспортных средств и других объектов.
9. Специальные технические средства для негласного получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения, обработки и передачи.
10. Специальные технические средства для негласной идентификации личности.

И основным критерием отнесения GPS-loggerа к СТС будет являться наличие возможности для негласного получения и регистрации акустической информации.

Однако не все так просто как казалось бы на первый взгляд.

Отдельные критерии признания технических устройств СТС могут служить в том числе положения постановление Конституционного Суда РФ от 31.03.2011 N 3-П

Свойства и признаки, указывающие на предназначение таких специальных технических средств, конкретизированы в Списке видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию (утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 10 марта 2000 года N 214), Едином перечне товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами — членами таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами (утвержден решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС от 27 ноября 2009 года N 19 и решением Комиссии таможенного союза от 27 ноября 2009 года N 132), Особых условиях приобретения радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств (утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июля 1996 года N 832), Перечне передаваемых в безвозмездное пользование федеральным органам исполнительной власти и их территориальным органам, наделенным соответствующими полномочиями, конфискованных, а также бесхозяйных радиоэлектронных и специальных технических средств, изъятых из оборота или ограниченно оборотоспособных на территории Российской Федерации (утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 2 февраля 1998 года N 111).
В диспозиции части третьей статьи 138 УК Российской Федерации нет указания на совершение деяния по неосторожности, а следовательно, предполагается, что оно может быть совершено только с умыслом. О направленности умысла именно на незаконные действия свидетельствует наличие термина «незаконные», который применительно к производству, сбыту и приобретению специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, в системе законодательных актов и основанных на них нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, ограничивающих оборот таких технических средств, следует рассматривать как предполагающий совершение указанных действий в отношении специальных технических средств, которые разработаны, приспособлены или запрограммированы именно для целей негласного (т.е. тайного, неочевидного, скрытного) получения информации от лиц, в отношении которых они применяются; закамуфлированы под предметы (приборы) другого функционального назначения, в том числе бытовые; обладают свойствами, прямо указанными в нормативных правовых актах; обнаружение которых возможно только при помощи специальных устройств; которым приданы нужные специальные свойства (проведение специальной технической доработки, камуфлирования).
Следовательно, применительно к преступлению, предусмотренному частью третьей статьи 138 УК Российской Федерации, составообразующим может признаваться только такое деяние, которое представляет собой совершаемые с умыслом и в нарушение законодательно установленных порядка и условий производство, сбыт или приобретение специальных технических средств, предназначенных именно для негласного получения информации, что обязывает органы, осуществляющие уголовное преследование, и суд не только установить соответственно в ходе расследования и судебного рассмотрения конкретного уголовного дела сам факт совершения указанных действий, но и доказать их противозаконность и наличие умысла на их совершение (пункты 1 и 2 части первой статьи 73 УПК Российской Федерации); при этом возможность привлечения к уголовной ответственности за преступление, предусмотренное частью третьей статьи 138 УК Российской Федерации, исключается, если соответствующее деяние совершено по неосторожности.

Как видите основной критерий оценки устройства как СТС - разработка, приспособление или программирование их именно для целей негласного (т.е. тайного, неочевидного, скрытного) получения информации от лиц, в отношении которых они применяются.

и далее по тексту

Что касается технических средств (предметов, устройств), которыепо своим техническим характеристикам, параметрам, свойствам или прямому функциональному предназначению рассчитаны лишь на бытовое использование массовым потребителем, то они не могут быть отнесены к специальным техническим средствам для негласного получения информации, если только им намеренно не приданы нужные качества и свойства, в том числе путем специальной технической доработки, программирования именно для неочевидного, скрытного их применения.

Далее обратимся к постановлению Правительства РФ от 10.03.2000 N 214

«Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, и списка видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию» которым утвержден

СПИСОК
ВИДОВ СПЕЦИАЛЬНЫХ ТЕХНИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПРЕДНАЗНАЧЕННЫХ
ДЛЯ НЕГЛАСНОГО ПОЛУЧЕНИЯ ИНФОРМАЦИИ, ВВОЗ И ВЫВОЗ
КОТОРЫХ ПОДЛЕЖАТ ЛИЦЕНЗИРОВАНИЮ

1. Специальные технические средства для негласного получения и регистрации акустической информации:
системы проводной связи, предназначенные для негласного получения и регистрации акустической информации;
радиоаппаратура, предназначенная для негласного получения и регистрации акустической информации.

Таким образом, если указанный Вами GPS-loggerы с микрофоном будут соответствовать всем поименованным выше критериям — то формально их покупка будет предполагать возможность привлечения к ответственности.